背景: 工承包商与业主签订一建设工程施工合同。双方签字盖章并在公证处进行了公证。合同约定工期为12个月,合同固定总价为1500万元。2006年2月1日开工,工程进行才3个月,监理工程师于2006年5月2日自主决定,要求承包商于2006年11月1日竣工,承包商不予理睬,至2006年5月21日仍不作出书面答复。2006年5月31日,业主以承包商的工程质量不可靠和工程不能如期竣工为由发文通知该施工企业:“本公司决定解除原施工合同,望贵公司予以谅解和支持。”同时限期承包商拆除脚手架,致使承包方无法继续履行原合同义务,承包商由此损失工程款工程器材其他损失费609万元,该承包商于2006年6月25日向人民法院提起诉讼,要求业主承担违约责任。 注:经法院委托专业权威单位调查鉴定,确认承包商有能力按合同的约定保证施工质量,如期竣工。 问题: 1. 合同的效力方面 (1)判断:该合同属有效经济合同。( ) (2)选择:合同的有效条件为( ) A. 主体资格合格B.内容合法C.订立合同的形式合法 D. 合同草案必须送建设行政主管部门或其授权机构审查E.订立合同的程序合法 2. 合同的履行方面 判断: (1)监理工程师是建设施工合同的当事人。( ) (2)未经业主授权,监理单位不得擅自变更与承建单位签订的承包合同。( ) 3. 合同违约方面 (1)判断:发包方应承担违约责任。( ) (2)选择:承担违约责任的形式有( ) A. 违约金 B.赔偿金 C.继续履约 D.没收抵押物 E.变卖留置物 4. 合同解除方面 选择:单方提出变更,解除合同的法律条件是( ) A. 由于不可抗力致使合同的全部义务不能履行 B. 由于一方在合同约定的期限没有履行义务 C. 由于承包人的保证人失去民事权利能力和民事行为能力 D. 由于承包人的保证人的法人地位被取消 E. 由于承包人的法人代表已经更换 5. 诉讼方面 判断: (1)承包人可向被告住所地或合同履行地的人民法院上诉,方可能被立案处理。( ) (2)此施工合同纠纷案件的经济诉讼当事人包括业主、承包商、监理工程师。( ) 6. 诉讼时效方面 (1)选择:国内经济合同纠纷的申请仲裁或上诉的诉讼时效为( ) A.1 年 B.2年 C.3年 D.4年 (2)判断:凡超过诉讼时效的经济纠诉案件,法院一般不予受理。( ) 二、案 例 二 背景: 某建设单位(甲方)拟建造一栋职工住宅,采用招标方式由某施工单位(乙方)承建。甲乙双方签订的施工合同摘要如下: 1 、协议书中的部分条款 (1) 工程概况 工程名称:职工住宅楼 工程地点:市区 工程内容:建筑面积为3200 的砖混结构住宅楼 (2) 工程承包范围 承包范围:某建筑设计院设计的施工图所包括的土建、装饰、水暖电工程。 (3) 合同工期 开工日期:2002年3月12日 竣工日期:2002年9月21日 合同工期总日历天数:190天(扣除5月1-3 日五一节放假) (4) 质量标准 工程质量标准:达到甲方规定的质量标准 (5) 合同价值 合同总价为:壹佰陆拾陆万肆仟元人民币(¥166.4万元) (8) 乙方承诺的质量保修 在该项目设计规定的使用年限(50年)内,乙方承担全部保修责任。 (9) 甲方承诺的合同价款支付期限与方式 1 ).工程预付款:于开工之日支付合同总价的10%作为预付款。 2 ).工程进度款:基础工程完成后,支付合同总价的10%;主体结构三层完成后,支付合同总价的20%;主体结构全部封顶后,支付合同总价的20%;工程基本竣工时,支付合同总价的30%。为确保工程如期竣工,乙方不得因甲方资金的暂时不到位而停工和拖延工期。 3 ).竣工结算:工程竣工验收后,进行竣工结算。结算时按全部工程造价的3%扣留工程保修金。 (10) 合同生效 合同订立时间:2002年3月5日 合同订立地点:X X市X X区X X街X X号 本合同双方约定:经双方主管部门批准及公证后生效。 2. 专用条款中有关合同价款的条款 合同价款与支付:本合同条款采用固定价格合同方式确定 合同价款包括的风险范围: (1)工程变更事件发生导致工程造价增减不超过合同总价10%。 (2)政策性规定以外的材料价格涨落等因素造成工程成本变化。 风险费用的计算方法:风险费用已包括在合同总价中。 风险范围以外的合同价款调整方法:按实际竣工建筑面积 520.00 元/m2调整合同价款。 3. 补充协议条款 在上述施工合同协议条款签订后,甲乙双方接着又签订了补充施工合同协议条款,摘要如下: 补1.木门窗均用水曲柳板包门窗套。 补2.铝合金窗90系列改用42型系列某铝合金厂产品。 补3.挑阳台均采用42型系列某铝合金厂铝合金窗封闭。 问题: 1. 上述合同属于哪种计价方式合同类型? 2. 该合同签订的条款有哪些不妥之处?修改? 3. 对合同中未规定的承包商义务,合同实施过程中又必须进行的工程内容,承包商处理? 三、案 例 三 背景: 1 .该工程采用固定价格合同是否合适? 2 .该施工合同的变更形式是否妥当?此合同争议依据合同法律规定范围处理? 某施工单位根据领取的某2000 m3两层厂房工程项目招标文件和全套施工图纸,采用低价策略编制了投标文件,并获得中标。该施工单位(乙方)于某年某月某日与建设单位(甲方)签订了该工程项目的固定价格施工合同。合同工期为8个月。甲方在乙方进入施工现场后,因资金短缺,无法如期支付工程款,口头要求乙方暂停施工一个月,乙方亦口头答应。工程按合同规定期限验收时,甲方发现工程质量有问题,要求返工。两个月后,返工完毕。结算时甲方认为乙方迟延交付工程,应按合同约定偿付逾期违约金。乙方认为临时停工是甲方要求的。乙方为抢工期,加快施工进度才出现了质量问题,因此延迟交付的责任不在乙方。甲方则认为临时停工和不顺延工期是当时乙方答应的。乙方应履行承诺,承担违约责任。 在工程施工过程中,遭受到了多年不遇的强暴风雨的袭击,造成了相应的损失,施工单位及时向监理工程师提出索赔要求,并附有与索赔有关的资料和证据。索赔报告中的基本要求如下。 1 )遭受多年不遇的强暴风雨的袭击属于不可抗力事件,不是因施工单位原因造成的损失,故因有业主承担赔偿责任。 2 )给已建部分工程造成破坏损失18万元,因由业主承担修复的经济责任,施工单位不承担修复的经济责任。 3 )施工单位人员因此灾害导致数人受伤,处理伤病医疗费用和补偿总计3万元,业主应给予赔偿。 4 )施工单位进场的在使用机械、设备收到损坏,造成损失8万元,由于现场停工造成台班费损失4.2万元,业主应负担赔偿和修复的经济责任。工人窝工费3.8万元,业主应予支付。 5 )因暴风雨造成的损失现场停工8天,要求合同工期顺延8天。 6 )由于工程破坏,清理现场需费用2.4万元,业主支付。 问题: 1 .该工程采用固定价格合同是否合适? 2 .该施工合同的变更形式是否妥当?此合同争议依据合同法律规定范围处理? 3 .监理工程师接到施工单位提交的索赔申请后,哪些工作? 4 .因不可抗力发生的风险承担的原则是什么?对施工单位提出的要求,处理?